《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》

导读：　《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》(共8篇)最高院关于财产保全规定最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定中华人民共和国最高人民法院公告《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》已于２００４年１０月２６日由最高人民法院审判委员会第１３３０次会议通过，现予公布，自２００５年１月１日起施行。二○○四年十一...

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最高院关于财产保全规定
《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》 第一篇

最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣

押、冻结财产的规定

中华人民共和国最高人民法院公告

《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》已于２００４年１０月２６日由最高人民法院审判委员会第１３３０次会议通过，现予公布，自２００５年１月１日起施行。

二○○四年十一月四日

为了进一步规范民事执行中的查封、扣押、冻结措施，维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合人民法院民事执行工作的实践经验，制定本规定。

第一条 人民法院查封、扣押、冻结被执行人的动产、不动产及其他财产权，应当作出裁定，并送达被执行人和申请执行人。

采取查封、扣押、冻结措施需要有关单位或者个人协助的，人民法院应当制作协助执行通知书，连同裁定书副本一并送达协助执行人。查封、扣押、冻结裁定书和协助执行通知书送达时发生法律效力。

第二条 人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。

未登记的建筑物和土地使用权，依据土地使用权的审批文件和其他相关证据确定权属。

对于第三人占有的动产或者登记在第三人名下的不动产、特定动产及其他财产权，第三人书面确认该财产属于被执行人的，人民法院可以查封、扣押、冻结。

第三条 作为执行依据的法律文书生效后至申请执行前，债权人可以向有执行管辖权的人民法院申请保全债务人的财产。人民法院可以参照民事诉讼法第九十二条的规定作出保全裁定，保全裁定应当立即执行。

第四条 诉讼前、诉讼中及仲裁中采取财产保全措施的，进入执行程序后，自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施，并适用本规定第二十九条关于查封、扣押、冻结期限的规定。

第五条 人民法院对被执行人下列的财产不得查封、扣押、冻结：

（一）被执行人及其所扶养家属生活所必需的衣服、家具、炊具、餐具及其他家庭生活必需的物品；

（二）被执行人及其所扶养家属所必需的生活费用。当地有最低生活保障标准的，必需的生活费用依照该标准确定；

（三）被执行人及其所扶养家属完成义务教育所必需的物品；

（四）未公开的发明或者未发表的著作；

（五）被执行人及其所扶养家属用于身体缺陷所必需的辅助工具、医疗物品；

（六）被执行人所得的勋章及其他荣誉表彰的物品；

（七）根据《中华人民共和国缔结条约程序法》，以中华人民共和国、中华人民共和国政府或者中华人民共和国政府部门名义同外国、国际组织缔结的条约、协定和其他具有条约、协定性质的文件中规定免于查封、扣押、冻结的财产；

（八）法律或者司法解释规定的其他不得查封、扣押、冻结的财产。

第六条 对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。

第七条 对于超过被执行人及其所扶养家属生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根据申请执行人的申请，在保障被执行人及其所扶养家属最低生活标准所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以执行。

第八条 查封、扣押动产的，人民法院可以直接控制该项财产。人民法院将查封、扣押的动产交付其他人控制的，应当在该动产上加贴封条或者采取其他足以公示查封、扣押的适当方式。

第九条 查封不动产的，人民法院应当张贴封条或者公告，并可以提取保存有关财产权证照。

查封、扣押、冻结已登记的不动产、特定动产及其他财产权，应当通知有关登记机关办理登记手续。未办理登记手续的，不得对抗其他已经办理了登记手续的查封、扣押、冻结行为。

第十条 查封尚未进行权属登记的建筑物时，人民法院应当通知其管理人或者该建筑物的实际占有人，并在显著位臵张贴公告。

第十一条 扣押尚未进行权属登记的机动车辆时，人民法院应当在扣押清单上记载该机动车辆的发动机编号。该车辆在扣押期间权利人要求办理权属登记手续的，人民法院应当准许并及时办理相应的扣押登记手续。

第十二条 查封、扣押的财产不宜由人民法院保管的，人民法院可以指定被执行人负责保管；不宜由被执行人保管的，可以委托第三人或者申请执行人保管。 由人民法院指定被执行人保管的财产，如果继续使用对该财产的价值无重大影响，可以允许被执行人继续使用；由人民法院保管或者委托第三人、申请执行人保管的，保管人不得使用。

第十三条 查封、扣押、冻结担保物权人占有的担保财产，一般应当指定该担保物权人作为保管人；该财产由人民法院保管的，质权、留臵权不因转移占有而消灭。

第十四条 对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。

共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产；对其他共有人享有份额内的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。

共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。诉讼期间中止对该财产的执行。

第十五条 对第三人为被执行人的利益占有的被执行人的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结；该财产被指定给第三人继续保管的，第三人不得将其交付给被执行人。

对第三人为自己的利益依法占有的被执行人的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，第三人可以继续占有和使用该财产，但不得将其交付给被执行人。 第三人无偿借用被执行人的财产的，不受前款规定的限制。

第十六条 被执行人将其财产出卖给第三人，第三人已经支付部分价款并实际占有该财产，但根据合同约定被执行人保留所有权的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人要求继续履行合同的，应当由第三人在合理期限内向人民法院交付全部余款后，裁定解除查封、扣押、冻结。

第十七条 被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。

第十八条 被执行人购买第三人的财产，已经支付部分价款并实际占有该财产，但第三人依合同约定保留所有权，申请执行人已向第三人支付剩余价款或者第三人书面同意剩余价款从该财产变价款中优先支付的，人民法院可以查封、扣押、冻结。

第三人依法解除合同的，人民法院应当准许，已经采取的查封、扣押、冻结措施应当解除，但人民法院可以依据申请执行人的申请，执行被执行人因支付价款而形成的对该第三人的债权。

第十九条 被执行人购买需要办理过户登记的第三人的财产，已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，虽未办理产权过户登记手续，但申请执行人已向第三人支付剩余价款或者第三人同意剩余价款从该财产变价款中优先支付的，人民法院可以查封、扣押、冻结。

第二十条 查封、扣押、冻结被执行人的财产时，执行人员应当制作笔录，载明下列内容：

（一）执行措施开始及完成的时间；

（二）财产的所在地、种类、数量；

（三）财产的保管人；

（四）其他应当记明的事项。

执行人员及保管人应当在笔录上签名，有民事诉讼法第二百二十四条规定的人员到场的，到场人员也应当在笔录上签名。

第二十一条 查封、扣押、冻结被执行人的财产，以其价额足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用为限，不得明显超标的额查封、扣押、冻结。

发现超标的额查封、扣押、冻结的，人民法院应当根据被执行人的申请或者依职权，及时解除对超标的额部分财产的查封、扣押、冻结，但该财产为不可分物且被执行人无其他可供执行的财产或者其他财产不足以清偿债务的除外。 第二十二条 查封、扣押的效力及于查封、扣押物的从物和天然孳息。 第二十三条 查封地上建筑物的效力及于该地上建筑物使用范围内的土地使用权，查封土地使用权的效力及于地上建筑物，但土地使用权与地上建筑物的所有权分属被执行人与他人的除外。

地上建筑物和土地使用权的登记机关不是同一机关的，应当分别办理查封登记。

第二十四条 查封、扣押、冻结的财产灭失或者毁损的，查封、扣押、冻结的效力及于该财产的替代物、赔偿款。人民法院应当及时作出查封、扣押、冻结该替代物、赔偿款的裁定。

第二十五条 查封、扣押、冻结协助执行通知书在送达登记机关时，登记机关已经受理被执行人转让不动产、特定动产及其他财产的过户登记申请，尚未核准登记的，应当协助人民法院执行。人民法院不得对登记机关已经核准登记的被执行人已转让的财产实施查封、扣押、冻结措施。

查封、扣押、冻结协助执行通知书在送达登记机关时，其他人民法院已向该登记机关送达了过户登记协助执行通知书的，应当优先办理过户登记。

第二十六条 被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。

第三人未经人民法院准许占有查封、扣押、冻结的财产或者实施其他有碍执行的行为的，人民法院可以依据申请执行人的申请或者依职权解除其占有或者排除其妨害。

人民法院的查封、扣押、冻结没有公示的，其效力不得对抗善意第三人。 第二十七条 人民法院查封、扣押被执行人设定最高额抵押权的抵押物的，应当通知抵押权人。抵押权人受抵押担保的债权数额自收到人民法院通知时起不再增加。

人民法院虽然没有通知抵押权人，但有证据证明抵押权人知道查封、扣押事实的，受抵押担保的债权数额从其知道该事实时起不再增加。

第二十八条 对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、

扣押、冻结即自动生效。

其他人民法院对已登记的财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应当通知有关登记机关协助进行轮候登记，实施查封、扣押、冻结的人民法院应当允许其他人民法院查阅有关文书和记录。

其他人民法院对没有登记的财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应当制作笔录，并经实施查封、扣押、冻结的人民法院执行人员及被执行人签字，或者书面通知实施查封、扣押、冻结的人民法院。

第二十九条 人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。

申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。 第三十条 查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。

查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。

第三十一条 有下列情形之一的，人民法院应当作出解除查封、扣押、冻结裁定，并送达申请执行人、被执行人或者案外人：

（一）查封、扣押、冻结案外人财产的；

（二）申请执行人撤回执行申请或者放弃债权的；

（三）查封、扣押、冻结的财产流拍或者变卖不成，申请执行人和其他执行债权人又不同意接受抵债的；

（四）债务已经清偿的；

（五）被执行人提供担保且申请执行人同意解除查封、扣押、冻结的；

（六）人民法院认为应当解除查封、扣押、冻结的其他情形。

解除以登记方式实施的查封、扣押、冻结的，应当向登记机关发出协助执行通知书。

第三十二条 财产保全裁定和先予执行裁定的执行适用本规定。

第三十三条 本规定自2005年1月1日起施行。施行前本院公布的司法解释与本规定不一致的，以本规定为准。

《关于财产保全若干问题的规定(试行)》
《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》 第二篇

北京市高级人民法院

《关于财产保全若干问题的规定（试行）》

（京高法发[2009]163号）2009年4月22日

为进一步规范财产保全工作，依法及时处理财产保全事项，切实发挥财产保全制度效能，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定，结合本市法院审判、执行工作实际，制定本规定。

第一条 本规定所指财产保全，包括诉前保全、诉讼保全、仲裁保全和执行前的保全。

第二条 申请人申请财产保全，应当向人民法院提出书面申请。保全申请应当写明申请人和被申请人名称、申请保全的理由、保全金额、保全标的物及财产线索。申请人提供的保全标的物及财产线索应当明确、具体。

第三条 利害关系人申请诉前保全的，应当提供担保；当事人申请诉讼保全和仲裁保全的，人民法院可以要求其提供担保。申请人不提供担保的，驳回其保全申请。

第四条 申请人申请财产保全可以以下列方式提供担保： （一）申请人提供物的担保或现金担保； （二）第三人提供信用担保、物的担保或现金担保； （三）专业担保公司提供信用担保。 商业银行、保险公司等金融机构的分支机构申请财产保全的，人民法院可以接受其上级机构出具的保函。 申请人以上述方式提供担保的，人民法院可以依据申请人的资信状况、案件情况、担保财产的价值以及变现的难易程度等决定接受担保的方式。

第五条 申请人或第三人提供财产担保的，应当出具担保书。担保书应当载明担保人、担保方式、担保财产、担保范围、担保物的价值、担保责任的承担等内容，并附相应材料。 第三人和专业担保公司提供信用担保的，在出具担保书的同时，应当向人民法院提交营业执照复印件、有关财务状况资料及已经为其他单位提供担保的情况等文件。

第六条 申请人或第三人提供财产担保的，人民法院应当对担保财产的权属、价值、合法性等进行审查，并要求申请人或第三人提供能够证明担保财产价值的证明文件。第三人或担保公司提供信用担保的，人民法院应当依法对第三人或担保公司的资信状况等进行审查。

第七条 申请人提供担保的数额原则上应相当于请求保全的数额。对于申请人无力提供相等金额担保，但案件权利义务关系明确、如不及时保全可能造成无法弥补的损失的，可以要求申请人提供不低于请求保全数额20%的现金作担保。 保全后，人民法院可以根据案件具

体情况决定申请人是否应当继续提供担保，以及提供担保的方式和担保财产的种类。

第八条 在采取财产保全措施的同时，人民法院应当对申请人或者第三人提供的担保财产进行查封、扣押、冻结。担保财产有权属证书的，应当对权属证书予以扣押，同时向有关部门发出协助执行通知书，要求其在规定的时间内不予办理担保财产的转移手续。

第九条 保全裁定中的保全标的物应当明确、具体，保全裁定一般应当写明保全财产的明细及价值数额；特殊情况下，也可以采取限定保全财产价值数额方式进行概括表述，但应在协助执行通知书中写明保全的具体财产及价值数额。

第十条 人民法院接受诉前财产保全申请后，应当在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。 接受诉讼保全、仲裁保全和执行前的保全申请后，应当及时作出裁定；情况紧急的，应当在四十八小时内做出裁定。裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。 财产保全裁定应当及时送达双方当事人。 第十一条 保全的审查与实施分属不同部门的，保全裁定作出后，应当立即将保全裁定、申请人提供的被申请人的财产线索及当事人联系方式，一并移送保全实施部门。 保全实施部门接受移送材料后，应当对相关材料进行审查。经审查，材料齐全的，予以登记，并按规定及时实施；材料有欠缺的，应当通知裁定作出部门补齐后再予实施。 第十二条 财产保全措施适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》的相关规定。 申请保全的财产中有部分财产已被其他法院查封、冻结的，人民法院应当首先对其他财产采取保全措施；仍不足申请保全数额的，可轮候查封、冻结已被其他法院查封、冻结的财产。

第十三条 查封、扣押、冻结被申请人的财产，应当以申请人请求保全的财产价值数额及相关费用为限，不得明显超出申请保全的数额。 被保全财产上附有抵押、质押或其他优先权的，应当保全的财产价值为享有上述优先权的债权总额与请求保全的价值之和。 被保全财产难以明确分割或者具体价值难以判断的，可以整体查封、冻结，但被申请人提供了分割依据并能够确定分割部分的价值的，人民法院应当裁定对超出保全数额的财产部分解除查封、冻结。

第十四条 人民法院对保全财产采取扣押措施后，应当妥善保管。对不动产或不宜采取扣押措施的动产采取查封措施后，可以责令被申请人对保全财产妥善保管，并告知其保管不善的法律责任。 被申请人下落不明或采取保全措施的财产不宜由被申请人保管的，可以指定申请人或委托第三人保管。因保管发生的实际费用由申请人垫付。

第十五条 保全措施的期限和对担保财产采取措施的期限适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》中关于查封、扣押、冻结期限的规定。

第十六条 人民法院采取财产保全措施后，应当立即将采取财产保全的情况通知被申请人，同时应当向申请人告知以下事项： （一）保全措施的有效期限及届满日期； （二）申请人如继续申请保全，应当在期限届满十五日前以书面形式提交续行保全申请； （三）申请人在期限届满前未提出续行保全申请，已采取的保全措施将自动解除； （四）接受续行保全申请的机构和联系方式； （五）续行保全申请应当由本人或代理人向人民法院直接提交。 上述告知内容应当采用书面形式，并直接送达申请人。告知和送达过程应记入工作笔录。

第十七条 保全措施期限即将届满，案件尚未审结或已经审结尚未进入执行程序的，申请人申请继续保全的，人民法院应当依法及时办理续行查封、扣押、冻结手续。 保全的审查与实施分属不同部门，申请人向保全裁定作出部门递交续行保全申请的，保全裁定作出部门接收申请后应当立即转交保全实施部门。因没有及时转交续行保全申请或未及时办理续行保全事项造成保全标的物转移、灭失的，有关人员应当承担相应责任。

第十八条 当事人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。当事人的复议申请由作出保全裁定的部门组成合议庭进行审查。 经审查，认为复议理由不成立的，书面通知驳回当事人的复议申请；认为复议成立的，依法及时作出新的裁定变更或者撤销原裁定。

第十九条 保全过程中或保全措施实施完毕后，第三人就保全措施或保全标的提出异议的，由作出保全裁定的部门组成合议庭进行审查。异议审查期间，不停止裁定的执行。 经审查，认为异议理由不成立的，书面通知驳回案外人的异议；认为异议理由成立的，依法及时作出新的裁定变更或者撤销原裁定。

第二十条 诉前财产保全未能或未足额保全被申请人财产，进入审理程序后，人民法院可依申请人申请，在原保全申请的数额范围内继续采取财产保全措施，保全费用不再另行收取；但再次保全申请增加保全数额的，应当另行作出裁定并收取保全费用。申请人已提供担保且符合条件的，可以不再提供新的担保。

第二十一条 采取财产保全措施的人民法院受理申请人的起诉后，发现受理的案件不属于本院管辖的，应当将案件和财产保全申请费一并移送有管辖权的法院。 案件移送后，财产保全裁定、人民法院采取的财产保全措施以及对担保财产进行的查封、扣押、冻结继续有效。

第二十二条 对当事人不服一审判决提出上诉的案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取财产保全措施的，由一审法院依当事人申请或依职权采取。一审人民法院应将保全裁定和实施情况及时报送二审法院。 二审审理期间，当事人申请人民法院采取保全措施或者续行保全的，由一审人民法院受理并实施。当事人向第二审人民法院提交申请的，第二审人民法院应当立即将申请书及有关材料转交一审人民法院。

第二十三条 人民法院审理的案件采取了诉前保全、诉讼保全措施的，裁判文书中应当写明采取保全措施的时间、保全的措施、保全的标的物等具体情况。 案件进入执行程序后，财产保全措施自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施。执行案件承办人应当及时调取相关卷宗，了解保全的有关情况。此后的续封、解封手续由执行部门按照执行程序的有关规定办理。

第二十四条 有下列情形之一的，作出保全裁定的部门应当依法及时作出裁定解除保全： （一）诉前保全的申请人未在法律规定的期限内起诉的； （二）原告撤回起诉的； （三）人民法院裁定准许财产保全后，被申请人提供财产担保的； （四）申请人的诉讼请求或仲裁请求被驳回并发生法律效力的； （五）其他应当解除保全的情形。 被申请人依照前款规定第（三）项提供财产担保的，人民法院应当组成合议庭对其担保财产合法性、可执行性以及财产价值是否能够满足申请人请求的数额等进行审查。被申请人提供的担保符合法律规定的，应当及时作出裁定解除保全，同时对被申请人提供的担保财产予以查封、扣押、冻结。

第二十五条 有下列情形之一，相关当事人提出解除保全申请的，由作出保全裁定的部门受理、审查，并依法及时作出裁定解除保全：

（一）申请人申请解除对被申请人财产保全的； （二）当事人在诉讼或仲裁程序中达成调解协议并已履行完毕的； （三）人民法院的判决、调解书或仲裁机构的仲裁裁决、调解书生效后，被申请人自动履行全部债务的； （四）其他应当解除保全的情形。 人民法院作出解除保全裁定后，应当及时向申请人、被申请人及有关协助执行人送达裁定书，并及时解除保全措施。

第二十六条 人民法院解除财产保全后，一般应同时解除对申请人提供的担保财产采取的查封、扣押、冻结措施。但被申请人以保全错误为由提出赔偿请求的，不得解除对担保财产的查封、扣押、冻结措施。

第二十七条 被申请人认为保全申请确有错误，要求确定因错误保全给其造成的损失的，作出保全裁定部门应告知被申请人通过诉讼程

序另行处理。 被申请人向作出保全裁定的部门提出赔偿损失请求，但在人民法院指定的期限内未正式起诉的，可以解除对担保财产的查封、扣押、冻结措施。

第二十八条 人民法院应当加强对保全工作的管理，严格保全事项的审批程序。下列事项应当逐级报本院主管院长批准： （一）第三人或专业担保公司提供信用担保的； （二）申请人提供的担保额度低于请求保全范围的； （三）保全裁定书的审批； （四）依照本规定第二十四条、第二十五条的规定裁定解除保全的； （五）解除保全措施后，裁定解除申请人提供的担保的； （六）财产保全中的其他重大事项。 主管院长认为保全工作中所涉事项特别重大的，应当向本院院长报告。

第二十九条 保全过程中，被申请人或案外人有妨害保全的行为的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条、第一百零三条的规定处理。

第三十条 证据保全中被保全的证据涉及财产利益的，参照本规定办理。

第三十一条 本规定由北京市高级人民法院负责解释。

第三十二条 本规定自下发之日起试行。法律和司法解释有新的规定的，以其规定为准。

北京市高级人民法院关于财产保全若干问题的规定
《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》 第三篇

北京市高级人民法院关于财产保全若干问题的规定(试行)

为进一步规范财产保全工作，依法及时处理财产保全事项，切实发挥财产保全制度效能，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定，结合本市法院审判、执行工作实际，制定本规定。

第一条 本规定所指财产保全，包括诉前保全、诉讼保全、仲裁保全和执行前的保全。

第二条 申请人申请财产保全，应当向人民法院提出书面申请。保全申请应当写明申请人和被申请人名称、申请保全的理由、保全金额、保全标的物及财产线索。申请人提供的保全标的物及财产线索应当明确、具体。

第三条 利害关系人申请诉前保全的，应当提供担保;当事人申请诉讼保全和仲裁保全的，人民法院可以要求其提供担保。申请人不提供担保的，驳回其保全申请。

第四条 申请人申请财产保全可以以下列方式提供担保：

(一)申请人提供物的担保或现金担保;

(二)第三人提供信用担保、物的担保或现金担保;

(三)专业担保公司提供信用担保。

商业银行、保险公司等金融机构的分支机构申请财产保全的，人民法院可以接受其上级机构出具的保函。

申请人以上述方式提供担保的，人民法院可以依据申请人的资信状况、案件情况、担保财产的价值以及变现的难易程度等决定接受担保的方式。

第五条 申请人或第三人提供财产担保的，应当出具担保书。担保书应当载明担保人、担保方式、担保财产、担保范围、担保物的价值、担保责任的承担等内容，并附相应材料。

第三人和专业担保公司提供信用担保的，在出具担保书的同时，应当向人民法院提交营业执照复印件、有关财务状况资料及已经为其他单位提供担保的情况等文件。

第六条 申请人或第三人提供财产担保的，人民法院应当对担保财产的权属、价值、合法性等进行审查，并要求申请人或第三人提供能够证明担保财产

价值的证明文件。第三人或担保公司提供信用担保的，人民法院应当依法对第三人或担保公司的资信状况等进行审查。

第七条 申请人提供担保的数额原则上应相当于请求保全的数额。对于申请人无力提供相等金额担保，但案件权利义务关系明确、如不及时保全可能造成无法弥补的损失的，可以要求申请人提供不低于请求保全数额20%的现金作担保。

保全后，人民法院可以根据案件具体情况决定申请人是否应当继续提供担保，以及提供担保的方式和担保财产的种类。

第八条 在采取财产保全措施的同时，人民法院应当对申请人或者第三人提供的担保财产进行查封、扣押、冻结。担保财产有权属证书的，应当对权属证书予以扣押，同时向有关部门发出协助执行通知书，要求其在规定的时间内不予办理担保财产的转移手续。

第九条 保全裁定中的保全标的物应当明确、具体，保全裁定一般应当写明保全财产的明细及价值数额;特殊情况下，也可以采取限定保全财产价值数额方式进行概括表述，但应在协助执行通知书中写明保全的具体财产及价值数额。

第十条 人民法院接受诉前财产保全申请后，应当在四十八小时内作出裁定;裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

接受诉讼保全、仲裁保全和执行前的保全申请后，应当及时作出裁定;情况紧急的，应当在四十八小时内做出裁定。裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

财产保全裁定应当及时送达双方当事人。

第十一条 保全的审查与实施分属不同部门的，保全裁定作出后，应当立即将保全裁定、申请人提供的被申请人的财产线索及当事人联系方式，一并移送保全实施部门。

保全实施部门接受移送材料后，应当对相关材料进行审查。经审查，材料齐全的，予以登记，并按规定及时实施;材料有欠缺的，应当通知裁定作出部门补齐后再予实施。

第十二条 财产保全措施适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》的相关规定。

申请保全的财产中有部分财产已被其他法院查封、冻结的，人民法院应当首先对其他财产采取保全措施;仍不足申请保全数额的，可轮候查封、冻结已被其他法院查封、冻结的财产。

第十三条 查封、扣押、冻结被申请人的财产，应当以申请人请求保全的财产价值数额及相关费用为限，不得明显超出申请保全的数额。

被保全财产上附有抵押、质押或其他优先权的，应当保全的财产价值为享有上述优先权的债权总额与请求保全的价值之和。

被保全财产难以明确分割或者具体价值难以判断的，可以整体查封、冻结，但被申请人提供了分割依据并能够确定分割部分的价值的，人民法院应当裁定对超出保全数额的财产部分解除查封、冻结。

第十四条 人民法院对保全财产采取扣押措施后，应当妥善保管。对不动产或不宜采取扣押措施的动产采取查封措施后，可以责令被申请人对保全财产妥善保管，并告知其保管不善的法律责任。

被申请人下落不明或采取保全措施的财产不宜由被申请人保管的，可以指定申请人或委托第三人保管。因保管发生的实际费用由申请人垫付。

第十五条 保全措施的期限和对担保财产采取措施的期限适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》中关于查封、扣押、冻结期限的规定。

第十六条 人民法院采取财产保全措施后，应当立即将采取财产保全的情况通知被申请人，同时应当向申请人告知以下事项：

(一)保全措施的有效期限及届满日期;

(二)申请人如继续申请保全，应当在期限届满十五日前以书面形式提交续行保全申请;

(三)申请人在期限届满前未提出续行保全申请，已采取的保全措施将自动解除;

(四)接受续行保全申请的机构和联系方式;

(五)续行保全申请应当由本人或代理人向人民法院直接提交。

上述告知内容应当采用书面形式，并直接送达申请人。告知和送达过程应记入工作笔录。

第十七条 保全措施期限即将届满，案件尚未审结或已经审结尚未进入执行程序的，申请人申请继续保全的，人民法院应当依法及时办理续行查封、扣押、冻结手续。

保全的审查与实施分属不同部门，申请人向保全裁定作出部门递交续行保全申请的，保全裁定作出部门接收申请后应当立即转交保全实施部门。因没有及时转交续行保全申请或未及时办理续行保全事项造成保全标的物转移、灭失的，有关人员应当承担相应责任。

第十八条 当事人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。当事人的复议申请由作出保全裁定的部门组成合议庭进行审查。

经审查，认为复议理由不成立的，书面通知驳回当事人的复议申请;认为复议成立的，依法及时作出新的裁定变更或者撤销原裁定。

第十九条 保全过程中或保全措施实施完毕后，第三人就保全措施或保全标的提出异议的，由作出保全裁定的部门组成合议庭进行审查。异议审查期间，不停止裁定的执行。

经审查，认为异议理由不成立的，书面通知驳回案外人的异议;认为异议理由成立的，依法及时作出新的裁定变更或者撤销原裁定。

第二十条 诉前财产保全未能或未足额保全被申请人财产，进入审理程序后，人民法院可依申请人申请，在原保全申请的数额范围内继续采取财产保全措施，保全费用不再另行收取;但再次保全申请增加保全数额的，应当另行作出裁定并收取保全费用。申请人已提供担保且符合条件的，可以不再提供新的担保。

第二十一条 采取财产保全措施的人民法院受理申请人的起诉后，发现受理的案件不属于本院管辖的，应当将案件和财产保全申请费一并移送有管辖权的法院。

案件移送后，财产保全裁定、人民法院采取的财产保全措施以及对担保财产进行的查封、扣押、冻结继续有效。

第二十二条 对当事人不服一审判决提出上诉的案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须

采取财产保全措施的，由一审法院依当事人申请或依职权采取。一审人民法院应将保全裁定和实施情况及时报送二审法院。

二审审理期间，当事人申请人民法院采取保全措施或者续行保全的，由一审人民法院受理并实施。当事人向第二审人民法院提交申请的，第二审人民法院应当立即将申请书及有关材料转交一审人民法院。

第二十三条 人民法院审理的案件采取了诉前保全、诉讼保全措施的，裁判文书中应当写明采取保全措施的时间、保全的措施、保全的标的物等具体情况。

案件进入执行程序后，财产保全措施自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施。执行案件承办人应当及时调取相关卷宗，了解保全的有关情况。此后的续封、解封手续由执行部门按照执行程序的有关规定办理。

第二十四条 有下列情形之一的，作出保全裁定的部门应当依法及时作出裁定解除保全：

(一)诉前保全的申请人未在法律规定的期限内起诉的;

(二)原告撤回起诉的;

(三)人民法院裁定准许财产保全后，被申请人提供财产担保的;

(四)申请人的诉讼请求或仲裁请求被驳回并发生法律效力的;

(五)其他应当解除保全的情形。

被申请人依照前款规定第(三)项提供财产担保的，人民法院应当组成合议庭对其担保财产合法性、可执行性以及财产价值是否能够满足申请人请求的数额等进行审查。被申请人提供的担保符合法律规定的，应当及时作出裁定解除保全，同时对被申请人提供的担保财产予以查封、扣押、冻结。

第二十五条 有下列情形之一，相关当事人提出解除保全申请的，由作出保全裁定的部门受理、审查，并依法及时作出裁定解除保全：

(一)申请人申请解除对被申请人财产保全的;

(二)当事人在诉讼或仲裁程序中达成调解协议并已履行完毕的;

最高院《关于人民法院登记立案若干问题的规定》的理解与适用
《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》 第四篇

最高院《关于人民法院登记立案若干问题的规定》的理解与适用

（来源：最高人民法院 姜启波）

为全面推行立案登记制改革，切实保护公民、法人和其他组织依法行使诉权，实现人民法院依法、及时受理案件，最高人民法院发布了《关于人民法院登记立案若干问题的规定》（以下简称《规定》），自2015年5月1日起施行。为便于司法实践中正确理解和适用，现就《规定》的制定背景、指导思想、主要内容等，介绍如下。

一、关于《规定》的起草背景

立案是保障当事人行使诉讼权利的第一环节，是人民法院启动诉讼程序和连接审判工作的传送带，对保障法律实施和提高审判质效意义重大。近年来，随着经济和社会的发展，各种新情况、新矛盾、新案件不断出现，广大人民群众希望通过诉讼渠道实现权利救济的意识日益高涨，人民法院收案数量逐年攀升，立案工作面临前所未有的艰巨任务和复杂局面。2012年，全国法院一审收案844.3万件；2013年攀升至887.6万件，升幅5.13%；2014年再升至949万件，升幅7%。以2009年“大庆会议”为起点，人民法院大力加强立案信访窗口建设，积极探索多渠道立案，在便民、利民上狠下功夫，立案工作取得长足发展，人民群众司法需求得到基本满足，诉讼权利得到保障。然而，由于市场经济快速发展，深化改革全面推进，我国社会矛盾多发特征日益明显，司法功能与供给不足问题突出，一些法院限制或者控制受理案件，群众反映“立案难”现象在一定程度上存在，影响了当事人履行正当诉权，成为制约人民法院审判工作发展的瓶颈之一。

党的十八届四中全会指出，“改革法院案件受理制度，变立案审查制为立案登记制，对人民法院依法应该受理的案件，做到有案必立、有诉必理，保障当事人诉权。”这是中央推进依法治国，回应民众需

求的重大改革举措。2014年11月初，为全面贯彻落实党的十八届四中全会精神，依法推行立案登记制改革，最高法院成立了立案改革调研组，充分调研论证后起草了两个文件，即《关于人民法院推行立案登记制改革的意见》（以下简称《意见》）和《规定》，前者侧重于从宏观上规范立案登记制改革，后者立足于从操作上明确登记立案流程。调研组自成立以来，先后在北京、山东等地召开了有20余个高级法院、17个中基层法院参加的五个座谈会，广泛听取了地方法院法官、法学专家、律师的意见，并征求了全国人大、中央政法委、最高检、公安部、司法部、中国法学会等单位的意见。经过反复修改和充分论证，完成了《意见》和《规定》的起草工作。 4月1日，习近平总书记主持召开的中央全面深化改革领导小组第十一次会议，审议通过了《意见》。4月13日，最高法院审委会1647次会议讨论通过了《规定》，决定留有半个月准备期，与《意见》一起于2015年5月1日实施。

二、关于《规定》的指导思想

在起草过程中，经向多个部门征求意见，结合法律关于案件受理的规定，我们对人民法院登记立案的范围达成共识，即当事人向一审法院提起的民事、行政起诉和刑事自诉，初次提出的强制执行申请，人民法院作为赔偿义务机关和人民法院赔偿委员会审理的国家赔偿案件申请。因强制执行和国家赔偿申请的登记立案工作，相关司法解释已经作了详细的规定，为避免重复，没有进行具体规定，仅原则性规定这些案件适用本规定。同时，要求人民法庭的登记立案工作按照《规定》执行。

为确保民事、行政起诉和刑事自诉的登记立案工作顺利进行，全面体现党的十八届四中全会精神，严格遵循法律特别是近年来三大诉

讼法修改的立法意图，积极适应人民法院全面实行立案登记制改革需要，在起草过程中，着重注意把握了以下几点：

一是坚持司法体制改革的正确方向。人民法院改革案件受理制度，变立案审查制为立案登记制，促进社会矛盾纠纷在法治轨道解决，是司法体制改革的关键内容，是依法治国的必然要求，是司法规律的体现，也是人民群众的热切期盼。因此，我们严格按照习近平总书记提出的“坚持司法体制改革的正确政治方向，坚持以提高司法公信力为根本尺度，坚持符合国情和遵循司法规律相结合，坚持问题导向、勇于攻坚克难”的要求，结合人民法院“四五改革纲要”的部署，致力于发挥司法裁判在推进国家治理体系和治理能力现代化中的作用，着眼于从切实解决影响人民群众依法行使诉权的最直接、最现实、最突出问题入手，全面谋划立案登记制，明确登记立案的范围、条件、流程和期限。

二是坚持严格依法公正司法的法治要求。依法立案是公正司法的开始。公正司法是人民法院永恒的价值追求。有案不立、有诉不理，司法公正就无从谈起。同时，严格依法是公正司法的前提和保障，登记立案工作必须严格依法进行。当事人必须依据三大诉讼法规定的起诉、自诉条件，向人民法院表达诉求。符合条件的，人民法院依法登记立案。《规定》作为司法解释，要准确诠释法律关于起诉与受理的规定，规范登记立案程序，既方便当事人依法行使诉权，又实现人民法院依法、及时受理案件，做到依法、公开、透明、高效。

三是坚持有案必立、有诉必理。为了最大限度保障当事人诉权，最大程度发挥司法功能，最彻底解决“立案难”问题，必须坚定这样的原则，就是对符合法律规定条件的案件，人民法院必须依法受理，任何单位和个人不得以任何借口阻挠法院受理案件。任何法院严禁在

法律规定之外设定受理条件，提高立案门槛。坚决清理和废止不符合法律规定的立案“土政策”。严格禁止以支持地方经济发展、涉及部门重大利益等为理由，对符合法定条件的起诉不予登记立案。

此外，立案登记制改革必须与其他改革举措协调推进，如全面加强诉讼服务中心建设，健全违法起诉与滥诉的制止与制裁机制，开展多元化解与民事庭前准备改革探索，法官员额制与司法保障机制改革等。

三、关于起诉、自诉提交的诉状和材料要求

1997年4月21日，最高法院以法发[1997]7号发布了《关于人民法院立案工作的暂行规定》，明确告知了起诉、自诉需要提交的材料和诉状的要求，既方便了当事人行使诉权，也有利于人民法院开展立案工作。近年来，我国三大诉讼法及司法解释进行了较大幅度的修改，[1997]7号文件的相关内容已经无法适应司法实践需要。故《规定》在全面梳理诉讼法及司法解释的基础上，明确了民事、行政起诉和刑事自诉诉状的书写基本要求，以及提出起诉、自诉应当提交材料的形式要求，便于当事人一目了然行使诉权。

（一）提交诉状的要求

民事起诉状应当记明以下事项：原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式；被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息，法人或者其他组织的名称、住所等信息；诉讼请求和所根据的事实与理由；证据和证据来源；有证人的，载明证人姓名和住所。行政起诉状参照民事起诉状书写。

刑事自诉状应当记明以下事项：自诉人或者代为告诉人、被告人的姓名、性别、年龄、民族、文化程度、职业、工作单位、住址、联

系方式；被告人实施犯罪的时间、地点、手段、情节和危害后果等；具体的诉讼请求；致送的人民法院和具状时间；证据的名称、来源等；有证人的，载明证人的姓名、住所、联系方式等。

需要强调的是，在登记立案过程中，人民法院鼓励当事人在诉状中提供被告或者被告人完整信息，但应尽量方便群众，改变以往要求必须提供被告或者被告人身份证才能立案的做法，消除人民群众反映的“立案难”。如当事人起诉、自诉能提供姓名、性别、住所等基础信息，但不能提供被告或者被告人身份证号以及联系方式等完整信息的，可以予以登记立案。此类情形起诉、自诉立案后，一般只能采用邮寄送达、直接送达的方式发送诉状副本，不宜适用留置送达、公告送达。或者说，一旦邮寄送达、直接送达到被告或者被告人的，进入审理程序；不能送达到的，应裁定驳回起诉或者决定不予受理。当然，如果当事人起诉、自诉能提供包括被告身份证号在内的信息，但不能提供联系方式或者联系不上的，可以适用公告送达。

（二）提交材料的要求

当事人提出起诉、自诉的，应当提交以下材料：起诉人、自诉人是自然人的，提交身份证明复印件；起诉人、自诉人是法人或者其他组织的，提交营业执照或者组织机构代码证复印件、法定代表人或者主要负责人身份证明书；法人或者其他组织不能提供组织机构代码的，应当提供组织机构被注销的情况说明；委托起诉或者代为告诉的，应当提交授材料；具体明确的足以使被告或者被告人与他人相区别的姓名或者名称、住所等信息；起诉状原本和与被告或者被告人及其他当事人人数相符的副本；与诉请相关的证据或者证明材料。

这里需要说明两个问题：一是法人或者其他组织，不服行政机关注销组织机构的行政行为，提起行政诉讼时不能提供组织机构代码

北京市高级人民法院关于财产保全若干问题的规定(试行)
《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》 第五篇

【法规名称】 北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院关于财产保全若干问题的规定（试行）》的通知

【颁布机构】 北京市高级人民法院

【颁布时间】 2009-4-22

【实施时间】 2009-4-22

【效力属性】 有效

【正文】

北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院关于财产保全若

干问题的规定（试行）》的通知

市第一、第二中级人民法院，北京铁路运输中级法院；

各区、县人民法院，各铁路运输法院：

《北京市高级人民法院关于财产保全若干问题的规定(试行)》(以下简称《规定》)已于2009年4月21日由市高级法院审判委员会第8次会议(总第235次)讨论通过，现予以印发，请认真贯彻执行。《规定》试行阶段，请注意做好以下工作：

一、《规定》下发后，请认真组织学习，并采取多种方式进行培训，确保相关部门和人员及时了解、掌握有关内容。

二、加强对财产保全工作的监督和管理，通过运用案件信息管理系统等技术手段，以及合理确定财产保全实施机构等方式，探索建立科学、高效、规范的财产保全工作管理机制。

三、《规定》试行阶段，注意总结经验，执行中有何问题，请及时报告我院执行庭。 特此通知

二○○九年四月二十二日

北京市高级人民法院关于财产保全若干问题的规定(试行)

为进一步规范财产保全工作，依法及时处理财产保全事项，切实发挥财产保全制度效能，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定，结合本市法院审判、执行工作实际，制定本规定。【《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》】

第一条 本规定所指财产保全，包括诉前保全、诉讼保全、仲裁保全和执行前的保全。

第二条 申请人申请财产保全，应当向人民法院提出书面申请。保全申请应当写明申请人和被申请人名称、申请保全的理由、保全金额、保全标的物及财产线索。申请人提供的保全标的物及财产线索应当明确、具体。

第三条 利害关系人申请诉前保全的，应当提供担保；当事人申请诉讼保全和仲裁保全的，人民法院可以要求其提供担保。申请人不提供担保的，驳回其保全申请。

第四条 申请人申请财产保全可以以下列方式提供担保：

(一)申请人提供物的担保或现金担保；

(二)第三人提供信用担保、物的担保或现金担保；

(三)专业担保公司提供信用担保。

商业银行、保险公司等金融机构的分支机构申请财产保全的，人民法院可以接受其上级机构出具的保函。

申请人以上述方式提供担保的，人民法院可以依据申请人的资信状况、案件情况、担保财产的价值以及变现的难易程度等决定接受担保的方式。

第五条 申请人或第三人提供财产担保的，应当出具担保书。担保书应当载明担保人、担保方式、担保财产、担保范围、担保物的价值、担保责任的承担等内容，并附相应材料。 第三人和专业担保公司提供信用担保的，在出具担保书的同时，应当向人民法院提交营业执照复印件、有关财务状况资料及已经为其他单位提供担保的情况等文件。

第六条 申请人或第三人提供财产担保的，人民法院应当对担保财产的权属、价值、合法性等进行审查，并要求申请人或第三人提供能够证明担保财产价值的证明文件。第三人或担保公司提供信用担保的，人民法院应当依法对第三人或担保公司的资信状况等进行审查。

第七条 申请人提供担保的数额原则上应相当于请求保全的数额。对于申请人无力提供相等金额担保，但案件权利义务关系明确、如不及时保全可能造成无法弥补的损失的，可以要求申请人提供不低于请求保全数额20%的现金作担保。

保全后，人民法院可以根据案件具体情况决定申请人是否应当继续提供担保，以及提供担保的方式和担保财产的种类。

第八条 在采取财产保全措施的同时，人民法院应当对申请人或者第三人提供的担保财产进行查封、扣押、冻结。担保财产有权属证书的，应当对权属证书予以扣押，同时向有关部门发出协助执行通知书，要求其在规定的时间内不予办理担保财产的转移手续。

第九条 保全裁定中的保全标的物应当明确、具体，保全裁定一般应当写明保全财产的明细及价值数额；特殊情况下，也可以采取限定保全财产价值数额方式进行概括表述，但应在协助执行通知书中写明保全的具体财产及价值数额。

第十条 人民法院接受诉前财产保全申请后，应当在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

接受诉讼保全、仲裁保全和执行前的保全申请后，应当及时作出裁定；情况紧急的，应当在四十八小时内做出裁定。裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

财产保全裁定应当及时送达双方当事人。

第十一条 保全的审查与实施分属不同部门的，保全裁定作出后，应当立即将保全裁定、申请人提供的被申请人的财产线索及当事人联系方式，一并移送保全实施部门。

保全实施部门接受移送材料后，应当对相关材料进行审查。经审查，材料齐全的，予以登记，并按规定及时实施；材料有欠缺的，应当通知裁定作出部门补齐后再予实施。

第十二条 财产保全措施适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》的相关规定。

申请保全的财产中有部分财产已被其他法院查封、冻结的，人民法院应当首先对其他财

产采取保全措施；仍不足申请保全数额的，可轮候查封、冻结已被其他法院查封、冻结的财产。

第十三条 查封、扣押、冻结被申请人的财产，应当以申请人请求保全的财产价值数额及相关费用为限，不得明显超出申请保全的数额。

被保全财产上附有抵押、质押或其他优先权的，应当保全的财产价值为享有上述优先权的债权总额与请求保全的价值之和。

被保全财产难以明确分割或者具体价值难以判断的，可以整体查封、冻结，但被申请人提供了分割依据并能够确定分割部分的价值的，人民法院应当裁定对超出保全数额的财产部分解除查封、冻结。

第十四条 人民法院对保全财产采取扣押措施后，应当妥善保管。对不动产或不宜采取扣押措施的动产采取查封措施后，可以责令被申请人对保全财产妥善保管，并告知其保管不善的法律责任。

被申请人下落不明或采取保全措施的财产不宜由被申请人保管的，可以指定申请人或委托第三人保管。因保管发生的实际费用由申请人垫付。

第十五条 保全措施的期限和对担保财产采取措施的期限适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》中关于查封、扣押、冻结期限的规定。

第十六条 人民法院采取财产保全措施后，应当立即将采取财产保全的情况通知被申请人，同时应当向申请人告知以下事项：

(一)保全措施的有效期限及届满日期；

(二)申请人如继续申请保全，应当在期限届满十五日前以书面形式提交续行保全申请；

(三)申请人在期限届满前未提出续行保全申请，已采取的保全措施将自动解除；

(四)接受续行保全申请的机构和联系方式；

(五)续行保全申请应当由本人或代理人向人民法院直接提交。

上述告知内容应当采用书面形式，并直接送达申请人。告知和送达过程应记入工作笔录。

第十七条 保全措施期限即将届满，案件尚未审结或已经审结尚未进入执行程序的，申请人申请继续保全的，人民法院应当依法及时办理续行查封、扣押、冻结手续。

保全的审查与实施分属不同部门，申请人向保全裁定作出部门递交续行保全申请的，保全裁定作出部门接收申请后应当立即转交保全实施部门。因没有及时转交续行保全申请或未及时办理续行保全事项造成保全标的物转移、灭失的，有关人员应当承担相应责任。

第十八条 当事人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。当事人的复议申请由作出保全裁定的部门组成合议庭进行审查。

经审查，认为复议理由不成立的，书面通知驳回当事人的复议申请；认为复议成立的，依法及时作出新的裁定变更或者撤销原裁定。

第十九条 保全过程中或保全措施实施完毕后，第三人就保全措施或保全标的提出异议的，由作出保全裁定的部门组成合议庭进行审查。异议审查期间，不停止裁定的执行。 经审查，认为异议理由不成立的，书面通知驳回案外人的异议；认为异议理由成立的，依法及时作出新的裁定变更或者撤销原裁定。

第二十条 诉前财产保全未能或未足额保全被申请人财产，进入审理程序后，人民法院可依申请人申请，在原保全申请的数额范围内继续采取财产保全措施，保全费用不再另行收取；但再次保全申请增加保全数额的，应当另行作出裁定并收取保全费用。申请人已提供担保且符合条件的，可以不再提供新的担保。

第二十一条 采取财产保全措施的人民法院受理申请人的起诉后，发现受理的案件不属于本院管辖的，应当将案件和财产保全申请费一并移送有管辖权的法院。

案件移送后，财产保全裁定、人民法院采取的财产保全措施以及对担保财产进行的查封、扣押、冻结继续有效。

第二十二条 对当事人不服一审判决提出上诉的案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取财产保全措施的，由一审法院依当事人申请或依职权采取。一审人民法院应将保全裁定和实施情况及时报送二审法院。

二审审理期间，当事人申请人民法院采取保全措施或者续行保全的，由一审人民法院受理并实施。当事人向第二审人民法院提交申请的，第二审人民法院应当立即将申请书及有关材料转交一审人民法院。

第二十三条 人民法院审理的案件采取了诉前保全、诉讼保全措施的，裁判文书中应当写明采取保全措施的时间、保全的措施、保全的标的物等具体情况。

案件进入执行程序后，财产保全措施自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施。执行案件承办人应当及时调取相关卷宗，了解保全的有关情况。此后的续封、解封手续由执行部门按照执行程序的有关规定办理。

第二十四条 有下列情形之一的，作出保全裁定的部门应当依法及时作出裁定解除保全：

(一)诉前保全的申请人未在法律规定的期限内起诉的；

(二)原告撤回起诉的；

(三)人民法院裁定准许财产保全后，被申请人提供财产担保的；

(四)申请人的诉讼请求或仲裁请求被驳回并发生法律效力的；

(五)其他应当解除保全的情形。

被申请人依照前款规定第(三)项提供财产担保的，人民法院应当组成合议庭对其担保财产合法性、可执行性以及财产价值是否能够满足申请人请求的数额等进行审查。被申请人提供的担保符合法律规定的，应当及时作出裁定解除保全，同时对被申请人提供的担保财产予以查封、扣押、冻结。

第二十五条 有下列情形之一，相关当事人提出解除保全申请的，由作出保全裁定的部门受理、审查，并依法及时作出裁定解除保全：

(一)申请人申请解除对被申请人财产保全的；

(二)当事人在诉讼或仲裁程序中达成调解协议并已履行完毕的；

(三)人民法院的判决、调解书或仲裁机构的仲裁裁决、调解书生效后，被申请人自动履行全部债务的；

(四)其他应当解除保全的情形。

人民法院作出解除保全裁定后，应当及时向申请人、被申请人及有关协助执行人送达裁定书，并及时解除保全措施。

第二十六条 人民法院解除财产保全后，一般应同时解除对申请人提供的担保财产采取的查封、扣押、冻结措施。但被申请人以保全错误为由提出赔偿请求的，不得解除对担保财产的查封、扣押、冻结措施。

第二十七条 被申请人认为保全申请确有错误，要求确定因错误保全给其造成的损失的，作出保全裁定部门应告知被申请人通过诉讼程序另行处理。

被申请人向作出保全裁定的部门提出赔偿损失请求，但在人民法院指定的期限内未正式起诉的，可以解除对担保财产的查封、扣押、冻结措施。

第二十八条 人民法院应当加强对保全工作的管理，严格保全事项的审批程序。下列事项应当逐级报本院主管院长批准：

(一)第三人或专业担保公司提供信用担保的；

(二)申请人提供的担保额度低于请求保全范围的；

(三)保全裁定书的审批；

(四)依照本规定第二十四条、第二十五条的规定裁定解除保全的；

(五)解除保全措施后，裁定解除申请人提供的担保的；【《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》】

(六)财产保全中的其他重大事项。

主管院长认为保全工作中所涉事项特别重大的，应当向本院院长报告。

第二十九条 保全过程中，被申请人或案外人有妨害保全的行为的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条、第一百零三条的规定处理。

第三十条 证据保全中被保全的证据涉及财产利益的，参照本规定办理。

第三十一条 本规定由北京市高级人民法院负责解释。

第三十二条 本规定自下发之日起试行。法律和司法解释有新的规定的，以其规定为准。

(本数据为非官方组织或个人提供，仅供参考，请注意核对正式出版物。)

2016法律意见书范文
《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》 第六篇

第1篇：法律意见书范本

某某电器股份有限公司：

江苏和忠律师事务所为中华人民共和国司法行政机关依法批准、合法设立的在中华人民共和国境内具有从事法律服务资格的律师执业机构。现本所应贵司要求，指派本所律师就贵司与江苏A科技发展有限公司和江苏A电讯实业有限公司买卖合同货款纠纷案的相关问题，出具本法律意见书。

一、本所律师出具本法律意见书的主要事实依据：

1、江苏A科技发展有限公司起诉贵司的《民事起诉状》；

2、江苏A电讯实业有限公司起诉贵司的《民事起诉状》；

3、贵司出具的《关于我司与江苏A公司货款纠纷案的后续处理意见报告》；

4、贵司出具的《A财务情况》；

5、贵司向某通讯设备有限公司出具的质保金《收据》；

6、贵司向江苏A科技发展有限公司出具的售后服务费《收据》；

7、江苏A科技发展有限公司出具的增zhí shuì发票。

8、双方2016年7月的对账单。

二、本所律师出具本法律意见书的主要法律依据：

1、《中华人民共和国民法通则》；

2、《中华人民共和国合同法》；

3、《中华人民共和国民事诉讼法》；

4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》。

5、《中华人民共和国增zhí shuì暂行条例实施细则》

三、事由

江苏A科技发展有限公司、江苏A电讯实业有限公司诉贵司的买卖合同纠纷案件，业经南京市某区人民法院受理，目前仍在诉讼一审阶段。

江苏A科技发展有限公司诉称：江苏A科技发展有限公司一直向贵司供应手机及配套产品，贵司尚欠自200X年X月至200X年X月22日期间的货款99580元，且其已于200X年X月10日后停止供货，贵司应予归还质保金20000元。综上，贵司应合计返还其119580元。

为证明以上事实，江苏A科技发展有限公司提交了部分增zhí shuì发票和一张售后服务费《收据》作为证据。

江苏A电讯实业有限公司诉称：江苏A电讯实业有限公司在与贵司的长期业务往来中于2016年6月18日扣留其10000元作为质保金。现双方已于2016年终止了业务关系，贵司应返还其质保金10000元。

为证明以上事实，江苏A电讯实业有限公司提交了贵司于2016年6月18日向其出具的质保金《收据》一张作为证据。

据贵司的《关于我司与江苏A公司货款纠纷案的后续处理意见报告》反映，法院目前初步合议认为，贵司至今仍然无法将主合同提交法庭，不能证明双方签订的为代销合同还是购销合同，由于贵司已认同来往的增zhí shuì专用发票且已合法抵扣。若双方继续无法提供主合同，可能会对贵司扣留的货物进行鉴定以明案情。

另查，据双方对账单显示，贵司确有99580元货款未与江苏A科技发展有限公司结算；但根据贵司出具的《A财务情况》显示，双方对账单确认的未结算余额99580元中已包含质保金20000元，且贵司仍占有库存419台手机，合同价为315140元。

目前，通过法院调解，A同意在不要求贵司返还库存的前提下，以10万元一次性解决贵司与其众多关联公司（还包括未进入诉讼程序的百得公司）的所有货款纠纷。

四、本律师发表的法律意见

根据上诉事实，本所律师认为，如果继续诉讼，需要厘清以下问题：

首先,若是能够找到主合同，且主合同中约定为代销关系，则贵司与江苏A科技发展有限公司对于库存货物的结算可以根据合同约定来解决；如果没有约定，在代销关系终止后，贵司作为受托人，应将尚未售完的库存货物返还给委托人。

目前，本所律师并不知悉江苏A科技发展有限公司举证期限是否届满，若未届满，则不排除其仍有补充提交相关证据材料的可能，加之法院对举证期限的要求并不严格,即当前尚不能确定其最终会提交何种证据材料。

其次,若其最终仍未补充提交证据材料，则法院能否仅仅根据“往来增zhí shuì专用发票并已合法抵扣”即判定双方为购销合同关系呢？

本所律师认为，根据《中华人民共和国增zhí shuì暂行条例》规定，作为增zhí shuì征税范围内的销售货物，包括一般的销售货物、视同销售货物和混合销售等几种情况。所谓视同销售货物，是指某些行为虽然不同于有偿转让货物所有权的一般销售，但基于保障财政收入，防止规避税法以及保持经济链条的连续性和课税的连续性等考虑，税法仍将其视同为销售货物的行为，征收增zhí shuì。其中，将货物交付他人代销也是视同销售货物的行为，同样需要开具增zhí shuì专用发票。

因此，增zhí shuì发票也并不能排他性地证明合同性质必然是购销合同。需要结合其他因素综合判断合同性质。

增zhí shuì一般纳税人申请抵扣的防伪税控系统开具的增zhí shuì专用发票，必须自该专用发票开具之日起90日内到税务机关认证，否则不予抵扣进项税额。增zhí shuì一般纳税人认证通过的防伪税控系统开具的增zhí shuì专用发票，应在认证通过的当月按照增zhí shuì有关规定核算当期进项税额并申报抵扣，否则不予抵扣进项税额。据此，买方接收增zhí shuì发票或将增zhí shuì发票抵扣的行为并不能证明其已经收到货物。即使卖方有证据证明其已经将增zhí shuì发票交付给买方，也不能完整排他地证明卖方已经将货物交付于买方。通常在实践中，法院会根据诚实信用原则并结合案件的其它证据和情况推定某种事实的存在。开具发票的一方当事人以增zhí shuì发票作为证据，如接受发票的一方当事人已将发票予以入账或者补正、抵扣，且对此行为又不能提出合理解释的或举出证据反驳的，则通常开票方所主张的合同关系的成立及履行事实可以得到确认。因此，若届时江苏A科技发展有限公司间补交的相关证据能够初步印证贵司与其存在购销合同关系，结合贵司出具的《关于我司与江苏A公司货款纠纷案的后续处理意见报告》中关于法院目前倾向性意见的表述，则法院认定为购销合同的可能性较大。

再次,若双方最终被认定为存在购销合同关系，则根据贵司出具的《A财务情况》显示，江苏A科技发展有限公司有权另行主张库存的419台货的货款,金额为315140元。当然,其是否能够完成举证义务(包括诉讼时效的举证义务),并不在本所律师能够判断和掌控的范围。

最后,无论是被认定为代销关系还是购销关系,江苏A科技发展有限公司若能向法院补充提交2016年7月由贵司出具的《对账单》原件,则对双方尚未结算金额为99580元是确定的。至于贵司在《A财务情况》中陈述：双方对账单确认的未结算余额99580元中已包含质保金20000元,若要得到法院支持,贵司应补充提交相关证据材料。若不能补充,则贵司可根据向江苏A科技发展有限公司出具的款项为20000元的《收据》中收款事由为“售后服务费”而非“质保金”,结合交易习惯来作合理抗辩。

至于江苏A电讯实业有限公司诉称的返还1万元质保金的诉请，本所律师认为，目前尚无证据表明江苏A电讯实业有限公司与贵司发生合同关系的终止日期，也没有证据表明在2016年6月22日后向我司主张过权利，不能以贵司与其关联公司之间存在经济往来即认定其诉讼时效的中断，因此，建议以“超过一般诉讼时效”作为抗辩理由

。

综上，本所律师认为，在找到主合同以前，建议以调解结案的姿态请求法院协调，若能按照贵司出具的《关于我司与江苏A公司货款纠纷案的后续处理意见报告》中陈述的调解方案谈判（即对方同意在不要求贵司返还库存的前提下，在10万元以内(注：具体数额请领导批示)一次性解决贵司与其众多关联公司（还包括未进入诉讼程序的百德公司）的所有货款纠纷）。可以考虑接受！

提示：若对方（包括但不限于江苏A科技发展有限公司、江苏A电讯实业有限公司、百德公司）提出的一次性打包解决所有货款纠纷，贵司能够接受，则建议可由其他相关公司（包括江苏A电讯实业有限公司、百德公司等）向贵司出具《债权转让通知书》，待债权集中于江苏A科技发展有限公司名下后，由贵司与江苏A科技发展有限公司通过协商一并解决。

四、声明与承诺

1、本法律意见书所载事实来源于本法律意见书出具之日前贵司的陈述和贵司提交的相关材料。贵司应保证,已向本所律师提供了出具本法律意见书所必需的全部有关事实材料，并且提供的所需文件均真实、合法、有效、完整，并无任何虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，文件上所有的签名、印鉴均为真实，所有的复印件或副本均与原件或正本完全一致。若在本法律意见书出具后，贵司发现新的证据材料或者案件有新情况发生，请及时与本所律师联系，本所律师将根据新的证据材料和新的进程重新制作《法律意见书》。

2、本法律意见书中对有关对账单、财务报告、处理意见报告中某些内容的引述，并不表明本所律师对该等内容的真实性、准确性、合法性作出任何判断或保证。

3、本法律意见书仅根据并依赖于本法律意见书出具之日公布并生效的相关法律、法规，并参照部门规章等本国的法律、法规、规章出具。本所不能保证在本法律意见书出具之后所公布生效的任何法律、法规、规章对本法律意见书不产生影响。

4、本所律师已经严格履行了法定职责，遵循了勤勉、尽职、诚信的执业原则，由于本意见书的出具涉及到对法官自由裁量权的评价，而法官依据自由裁量权最终作出何种判决并非律师所能掌控。对此，特提示贵司对本意见持审慎采信态度。

5、本文件仅应贵司要求，供贵司参考，切勿外传。

江苏和忠律师事务所

律师：xxx

20xx年xx月xx日

第2篇：土地租赁协议法律意见书

本所接受贵社的委托，就贵社/委员会在签订土地租赁协议事宜中存在的风险及防范措施，现提供如下法律意见：

一、本所出具法律意见书的声明

1、本所及经办律师所出具的法律意见书的根据是你提供的叙述及现行法律法规，法律意见书只对你提供的叙述及现行法律法规负责。

2、本所及经办律师所出具的该法律意见书，只作为贵社/委员会参考之用，不作为本所及经办律师就受托事务的结果成功或胜诉的承诺、保证。本所及经办律师不对贵社/委员会因采用该法律论证意见书所产生的后果负责。

3、本所及经办律师所出具的该法律意见书不作为对同类、相似案件的处理意见。

二、本所出具法律意见书的依据

1、贵社/贵委员会提供的叙述、资料依据：

贵社/委员会应当保证上述资料及叙述事实的真实性。

2、法律法规的依据：

①《中华人民共和国物权法》；

②《中华人民共和国土地管理法》；

③《中华人民共和国村民委员会组织法》；

④《中华人民共和国合同法》；

⑤；浙江省实施《中华人民共和国土地管理法》办法；

⑥其他相关法律法规及实施细则。

三、土地租赁协议中存在的风险及防范措施的法律意见

1、主体的合法性及风险防范

（1）出租方：根据《中华人民共和国物权法》第六十条：“对于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等，依照下列规定行使所有权：（一）属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会代表集体行使所有权……”及《中华人民共和国土地管理法》第十条：“农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理……”之规定，作为土地租赁合同的出租方应为村集体经济组织或者村民委员会。

风险防范：根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第十九条：“涉及村民利益的下列事项，村民委员会必须提请村民会议讨论决定，方可办理：……（八）村民会议认为应当由村民会议讨论决定的涉及村民利益的其他事项”之规定，村集体经济组织或者村民委员会在出租涉及村民利益土地（如耕地）时必须提请村民会议讨论决定，方可办理。以避免日后因违反法律规定致使土地租赁合同无效，承担不利后果。

（2）承租方：由于现行法律并未对土地租赁合同的承租方进行限制性规定，故就承租方而言，可以是任何人或任何单位。根据《中华人民共和国土地管理法》第八十一条：“擅自将农民集体所有的土地的使用权出让、转让或者出租用于非农业建设的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正，没收违法所得，并处罚款”之规定，故如果土地租赁合同的目的是用于非农建设的，则必须向当地乡（镇）人民政府审核，办理农用地转用审批手续。以避免日后因违反法律规定致使土地租赁合同无效，承担不利后果。【《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》】

风险防范：如果土地租赁合同的目的是用于非农建设的，则需审查承租方是否具有合法的营业执照和相关的建设资质凭证，并将这些文件复印留底；如果土地租赁合同的目的是用于农业事务的，则需要将承租方的身份凭证复印留底，并将其现住的联系地址留底，以方便日后履行过程可能出现的发催讨租金函或发解除通知函等联系函。针对土地租赁合同的目的是用于农业事务的，也可以考虑放弃土地租赁而直接采用土地承包，以优先保障到本村的村民利益。

2、履行协议过程中的合法性及风险防范

履行依据：根据浙江省实施《中华人民共和国土地管理法》办法第三十四条：“…土地使用者与村民委员会或者农村集体经济组织应当按照批准文件签订土地使用合同，确定有偿使用土地的用途、面积、期限、费用等事项”之规定，故在履行土地租赁合同的过程中，双方应该按照土地租赁合同中约定的内容全面、城市的履行。

根据《中华人民共和国合同法》上“租赁合同”的规定，作为土地租赁合同中出租人村集体经济组织或者村民委员会依法享有的主要权利为：①收取租金权；②监督、限制权（如未经出租人同意、承租人不得改变

租赁土地的用途等）；③收回土地使用权；④法定解除权。所承担的主要义务为：①按照约定交付土地的义务；②土地权属保证义务；③禁止干扰义务。而作为土地租赁合同中承租人依法享有的主要权利为：①占有、使用土地权；所承担的主要义务为：①按照约定交付租金义务；②按约定使用、保管土地义务；③未经出租人同意的不作为义务（如未经出租人同意、承租人不得改变租赁土地的用途等）；④合同终止返还土地义务。

风险防范：在拟定土地租赁合同上应充分体现双方享有的权利和承担的义务，由于土地租赁合同属于转移财产占有的合同，故作为土地租赁合同中出租人村集体经济组织或者村民委员会应对出租人的义务设置违约责任以更好管理、监督租赁土地的使用。尤其针对的是“荒废”问题，由于现行法律对于农村的耕地有专门的保护规定，如《中华人民共和国土地管理法》第三十七条规定：“禁止任何单位和个人闲置、荒芜耕地。”但对于农村耕地之外的其余土地并没有进行强制性的规定，因此作为土地租赁合同中出租人村集体经济组织或者村民委员会应在合同中明确要求承租人不得荒废租赁合同中约定的土地，并约定相应的违约责任。同时应多考虑客观因素可能对合同造成的影响，如应考虑所租赁的土地将来是否存在征用问题，如果有需将征用时产生的征用补偿款如何分配事先商量好，并直接写进合同予以固定，避免日后所产生的不必要的争议。

另外需要特别注意的是，双方在履行协议过程中产生的任何书面凭证均需妥善保管，以避免日后产生纠纷时缺少证据。

3、终止履行的依据及风险防范

对于土地租赁合同的终止主要有四种：①按照约定的内容终止，针对该情形风险较少，但需注意妥善保管好双方在履行的凭证，如租金收取凭证，同时尽量在合同终止后另签订一份《土地租赁协议终止协议》以明确双方权利义务的终止；②双方协商终止，主要为双方在履行过程中因种种的原因无法继续履行，针对该情形双方应另签订一份《土地租赁协议终止协议》以明确双方权利义务的终止；③按照约定行使解除权，即双方在土地租赁合同中约定了解除的条款，当约定的解除情形出现时，一方按照约定行使解除权，针对次情形，需要注意的必须严格按照合同上的约定的解除要求行使解除权；④法定解除权，作为土地租赁合同中出租人村集体经济组织或者村民委员会可以根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”、第九十六条：“…主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除”、第二百二十四条：“…承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同”及第二百二十七条：“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同”之规定行使解除权，针对该种情形出租人要注意的是，依法行使合同解除权必须通知对方（

四、结语

作为农民集体所有的土地的管理者、使用者的村集体经济组织或者村民委员会在出租农民集体所有的土地时，因综合考虑本村所有农民的合法利益及出租后的土地能实现最大的利益，以期带动村经济的发展。

第3篇：专利侵权纠纷法律意见书

关于***与长沙***设备有限公司、慈溪市**电器有限公司

专利侵权纠纷法律意见书

尊敬的***先生：

湖南省***律师事务所（以下简称“本所”）接受您的委托，2016年7月15日与7月16日，与您就有关问题进行了相应的接洽，又根据您暂时向我们提供的与本案有关的材料（我们假设本案资料已包括已知与本案有关的所有材料），进行了仔细的研究和分析，现就您与长沙***设备有限公司、慈溪市**有限公司专利侵权一案纠纷发表如下法律意见，现将结果呈上，供您参考。

本案基本事实：

（略）以您在已书写提交的民事诉状所述的事实为准。

本案涉及的法律问题

基于以上事实及您对本案的要求，在对本案进行综合分析的基础上，我们认为本案的焦点有如下几点：

被告因其侵权行为应当承担哪些责任？

本案是否可以进行证据保全和财产保全？如何进行？

本案应当适应何种法律？

如何确定损失额？

本案中可能出现的其他问题。

法律分析

（一）、被告因其侵权行为应当承担哪些责任？

就本案而言，从您所提供的相关材料来看，您已经取得了涉案的二种专利的专利权，是合法的专利权人。根据《中华人民共和国专利法》第十一条规定：发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。现在就目前所有的资料来看，我们暂时不能完全判定对方行为是否已经构成对您的侵权，但是从与您的谈话中，您已经对此予以了明确的肯定。因此，对于对方当事人没有经过您的许可而生产、销售依照您所拥有的专利方法直接获得的产品的行为，已经构成的侵权。

在此基础上，关于侵犯专利权的民事责任问题。根据专利法的规定，侵犯专利权的民事责任形式就是停止侵权行为，赔偿损失，这是由专利权的财产权的法律性质所决定的。专利权是一种财产权，侵犯专利权不涉及上述权利问题。所以，对于侵犯专利权不会适用赔礼道歉、消除影响的民事责任。其中，对于要求赔偿损失问题，就涉及到您因对方当事人侵权行为造成的损失及调查、制止侵权所支付的合理费用二项内容。

（二）、本案是否可以进行申请法院责令停止对方有关行为的措施和证据保全和财产保全措施？如何进行？

根据专利法的有关规定，以上几种措施都是作为权利人在诉讼过程当中可以享有的权利，但是正确的行使以上权利，将会对案件产生相应的关健的作用，反之，如果权利使用不当，将亦会承担相应的责任，因此，应当从措施进行的收益及风险方面进行考虑。

1、关于申请法院责令对方停止有关行为的措施。

申请法院责令对方停止侵权行为的条件是如不及时制止会使申请人合法权益受到难以弥补的损害。因此，一方面，法院在作出此措施的时候会谨慎考虑，另一方面，因为是涉及到对对方当事人行为的约束，有可能会使其利益受到损害，因此，您必须提供相应的担保，并且如果因为申请采用不全，将会由您承担相应的赔偿责任。因此，对于此项申请，应当谨慎行使。

2、关于申请证据保全。

证据保全是指证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，由有关机关或部门通过相应的途径将证据确定保全。本案中，您已经由公证部门对自己的购买行为进行了证据保全，通过法院进行证据将可以对对方当事人的生产行为进行保全，这对诉讼将更加有利。

进行证据保全应当注意的事项：一、法院在您申请证据保全的时候，可以要求您提供相应的担保。这里是“可以”，而不是“必须”，因此，要不要求提供担保，将会由法院根据具体情况来决定。二、对于证据保全不得迟于举证期限届满前七日。

3、关于申请财产保全措施。

财产保全措施是人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定。在诉讼中，财产保全措施的正确行使将会对案件的执行产生关健的作用。本案中，因为对方为外地当事人，因此，对于财产保全将会为今后的执行工作再来极大的便利。

财产保全行为当中应当注意的事项：法院可以要求您提供相应的担保。在审判实践中，法院一般都是要求当事人对此提供担保的。担保的数额是以申请财产保全的数额为标准的。

（三）、本案应当适用何种法律？

本案中，涉及到的法律主要包括以下几种：

中华人民共和国专利法

最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定

中华人民共和国民事诉讼法

最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定

（四）、如何确定损失额？

根据《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》，因侵犯专利权确定赔偿责任的方式主要有四种：一、权利人因被侵权所受到的损失。权利人因被侵权所受到的损失可以根据专利权人的专利产品因侵权所造成销售量减少的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积计算。权利人销售量减少的总数难以确定的，侵权产品在市场上销售的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积可以视为权利人因被侵权所受到的损失。二、侵权人因侵权所获得的利益。侵权人因侵权所获得的利益可以根据该侵权产品在市场上销售的总数乘以每件侵权产品的合理利润所得之积计算。侵权人因侵权所获得的利益一般按照侵权人的营业利润计算，对于完全以侵权为业的侵权人，可以按照销售利润计算。三、专利许可使用费的合理倍数。被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定，有专利许可使用费可以参照的，人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节、专利许可使用费的数额、该专利许可的性质、范围、时间等因素，参照该专利许可使用费的１至３倍合理确定赔偿数额；四、定额赔偿。没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的，人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素，一般在人民币５０００元以上３０万元以下确定赔偿数额，最多不得超过人民币５０万元。在目前的审判实践当中，适用专利许可使用费的合理倍数来请求赔偿是一种较为合理的方式，法院判决的赔偿数额是依据法律规定的使用费的1～3倍，由人民法院根据侵权情节、专利的类别、专利许可使用费数额的大小、性质、使用范围、时间等因素予以确定。一般来说，以不低于专利许可使用费的合理数额（即使用费的1倍）仍然适用多数专利侵权案件的情况。对故意侵权、侵权情节恶劣、多次侵权等情况，应当按照1倍以上3倍以下的使用费的标准计算赔偿额。对于本案而言，如果没有其他意外因素，法院对于此项诉讼请求是会予以支持的。

另外，根据上述司法解释第二十二条规定，人民法院根据权利人的请求以及具体案情，可以将权利人因调查、制止侵权所支付的合理费用计算在赔偿数额范围之内。因此，对于该项诉讼请求法院亦会予以支持。这里有一个问题需要注意，对于证据的保留及向法院的提供。

（五）、本案中可能出现的其他问题。

1、如果对方同样申请了专利权。

对于相同或者类似产品，不同的人都拥有专利权的有以下情形：一是不同的发明人对该产品所作出的发明创造的发明点不同，他们的技术方案之间有本质区别；二是在后的专利技术是对在先的专利技术的改进或者改良，它比在先的专利技术更先进，但实施该技术有赖于实施前一项专利技术，因而它属于从属专利等。在这种情况下，第一种情形由于被告发明的技术方案同原告发明的技术方案有本质的区别，故被告不构成侵权。第二种情形下，被告为了实施其从属专利而未经在先专利权人的许可，实施了在先的专利技术；或者由于前后两项实用新型专利的技术方案相同或者等同，被告对后一项重复授权专利技术的实施，均构成对原告专利权的侵犯。因此，对此种情况，在诉讼过程当中，应当注意进行分析和辨别。

2、如果对方在答辩期间内请求宣告该项专利权无效。

根据法律规定，人民法院受理的侵犯发明专利权纠纷案件或者经专利复审委员会审查维持专利权的侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件，被告在答辩期间内请求宣告该项专利权无效的，人民法院可以不中止诉讼。但是，这仅仅只是一个可以，法院将会根据具体情况来进行，因此，本案中仍存在着一定的可能被中止诉讼的风险。这样，诉讼周期将会大大的延长。

上述分析是我们对本案的初步法律分析，仅供您参考。需要说明的是，该分析的前提假设您告知的情况完全与事实相符，提供的资料完整、准确、真实，资料的复印件与原件相符的基础上而作出的初步分析意见。

您若还有其他问题，请及时与我们联系。本法律意见书仅供您参考。

顺颂

商祺！

湖南***律师事务所

xx律师

20xx年xx月xx日

2015财产保全异议申请书
《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》 第七篇

第1篇：财产保全裁定复议申请书

申请人：（名称）

住所地：

法定代表人：

委托代理人：姓名工作单位

被申请人：（名称）

住所地：

法定代表人：

申请人收到贵院（年份）χχχ经初字第χχ号《民事裁定书》。对该裁定书冻结申请人银行存款χχ万元的裁定不服，依法申请复议，事实和理由如下：

根据以上事实，申请人根据《民事诉讼法》第九十六条、第九十七条的规定，申请人民法院对（年份）χχχ经初字第χχ号《民事裁定书》进行复议，作出变更裁定解除已被提走的χχ万元货物存款的冻结，并要求被申请人承担由于申请错误造成申请人的经济损失。

此致

人民法院

申请人：XXX（盖章）

XXXX年X月XX日

第2篇：财产保全异议申请书

申请人：河南华通实业有限公司

单位地址：郑州市金水区中州大道与连霍高速交叉口南300米路东

法定代表人：姜xx

联系电话：xxxxxx

申请事项

请求将保全查封的车牌号为豫AK9298的宇通牌重型汽车壹辆（发动机号xxxx，车架号xxx）退还给申请人。

事实与理由

20xx年3月13日，申请人河南华通实业有限公司与购车人葛传强签订《汽车（买卖）贷款服务合同》（下称服务合同），约定葛传强以“分期付款方式”购买发动机号为1611B060321，车架号为LZGCL2R44BX031728的宇通牌重型汽车壹辆，车辆总价款396000元，葛传强支付30%的首付车款即119000元，其余277000元申请汽车贷款，申请人为其提供连带责任保证，并由张俊士提供反担保。该服务合同第八条第一款约定：“在乙方付清贷款本息及其他应付费用之前，甲方保留车辆的所有权”；且合同第十四条第一款还约定：“在乙方依本合同约定履行完毕对贷款银行和甲方的全部义务后，车辆所有权转移给乙方，甲方并向乙方交付留存的材料”。

2015年4月1日，申请人将标的车辆交付给葛传强2015年4月19日，将该车抵押给贷款银行并由申请人提供连带责任保证后，葛传强同贷款人中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行签订《个人借款/担保合同》，获得中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行提供的个人汽车消费贷款。迄今为止，葛传强尚欠银行贷款元未予偿还（

车牌号为豫AK9298的宇通牌重型汽车系申请人保留所有权的车辆，并非依据《民事诉讼法》第九十二条所能保全的当事人的财产范围。为维护申请人的合法权益，特向贵院提请异议，请求将保全查封的豫AK9298退还给申请人。

此致

二七区人民法院

异议申请人：河南华通实业有限公司

二O一一年月日

附：1。《汽车（买卖）贷款服务合同》及葛传强身份证复印件；

2。《个人借款/担保合同》复印件；

3。葛传强归还银行贷款及申请人代葛传强垫付银行贷款的凭证复印件。

第3篇：财产保全异议申请书

异议人：XX，男，汉族，个体工商户。

委托代理人：律师事务所律师。

异议人就昆明市人民法院在受理信用社诉DDD贷款纠纷一案中，查封扣押了车牌号为：12345的本田小车一辆提出异议如下：

异议请求：

请求法院解除对12345的本田车的保全，将车返还异议人。并责令保全申请人承担异议人由此给异议人所造成的5000元损失。

请求理由：

法院于二〇〇四年十月十二日扣押的12345的本田小车的产权属异议人所有，该案中原、被告相互勾结图谋非法占有异议人的车，应当解除扣押归还异议人。其理由：

1。从事实上看：12345的车在昆明市车管所登记的户主名为DDD，这是事实。但该车是DS（四川宜宾江安县人）于二000年八月购买，DS是购买该车的实际车主，因为采用的是按揭方式，而DS因不是昆明市本地人，无法以自己的名义获得银行按揭，所以DS和DDD协商，DS所购车借DDD的名义向东风信用社进行按揭贷款。该车以DDD的名义按揭后，车一直由DS控制使用。在DS购买使用近三年后的2015年三月，实际车主DS经与异议人协商后，达成DS将该车以255000元的价格出售给异议人的协议，异议人在支付了车款后取得该车。因此该车的所有权从2015年三月三日起归异议人所有，现异议人已实际控制使用该车有一年半。该车按异议人与DS的购车协议，本应当在二00三年八月前过户到异议人名下，因DS的违约未能及时为异议人过户，直到今年即二00四年八月，DS以要为异议人去昆明办理过户手续为由相诱，叫异议人将车开去昆明过户，结果DS指使人采用暴力抢劫了异议人所有的12345号，在异议人报警后，西山区东风信用社也向昆明西山区公安局谎报DDD贷款诈骗，后经公安局对西山区东风信用社的报案审查后认为不成立，公安局撤了案。但是东风信用社即通过贵法院采取财产保全扣押了异议人的车。我们有理由怀疑是原告和被告恶意串通，图谋非法占有异议人的车，该车的所有权应当属异议人所有。

2。从法律上看：12345车也应当属异议人所有。

根据公安部给最高人民法院执行工作办公室的《关于确定机动车所有权的问题的复函》（2000）98号：“根据现行机动车登记法规和有关规定，公安机关办理的机动车登记，是准予不准予上道路行驶的登记，不是机动车所有权的登记。因此，公安机关登记的车主，不宜作为判别机动车所有权的依据。”和公安部给最高人民法院研究室回复的《关于机动车财产转移时间问题的复函》：“根据现行机动车登记法规和有关规定，公安机关办理的机动车登记，是是准予不准予上道路行驶的登记，不是机动车所有权的登记。因此，将车辆管理部门办理过户登记的时间作为机动车财产转移的时间没有法律依据。”和最高人民法院《关于连环购车未办理过户手续原机动车主是否对机动车发生交通事故致人损害承担责任的复函》：“连环购车未办理过户手续，因车辆已交付，原车主不能支配该车的运营，也不能从该车的运营中获得利益，故原车主不应对机动车发生交通事故承担责任。”而且合同法第一百三十三条规定：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”因此从法律上来讲，12345车的所有权应当属异议人所有。

从上述规定可以看出，异议人的所有的12345号车，虽然在公安机关登记的户主是DDD，但不能因此认定其就是实际的车主；异议人与DS于二00三年三月三订立购车协议后，即将该车交付异议人使用至今。即12345号车的所有权在一年半前就已经归异议人所有。因此，法院现在采取保全措施扣押的12345号，是属于案外人即异议人的财产，应当予以解除扣押，并责令财产保全申请人赔偿异议人因此所受的5000元的损失。

此呈

昆明市人民法院

异议人：XXX

日期：XXXXX

第4篇：财产保全异议申请书

申请人：xxxx有限公司XX分公司住所地：负责人：委托代理人：

被申请人：xxxx工程有限公司住址：法定代表人：

请求事项：

一、请求法院解除对申请人中国建设银行宁夏区分行营业部的银行账户xxxxxxxxxx内的存款xxxxxx元冻结；

二、请求法院责令被申请人赔偿给申请人造成的经济损失xxxxx元。

事实理由：

一、被申请人保全申请人银行账户错误，申请人不是本案适格被告，不能独立承担民事责任；

二、申请人与被申请人签订供货合同是双方真实意思表示，申请人要求被申请人继续履行合同，不同意解除合同；

三、被申请人提供的商品混凝土存在严重质量问题，应当承担违约责任，并赔偿经济损失；

2015年11月1日，申请人与被申请人签订商品砼采购合同，双方约定被申请人为XXX工程提供混凝土，截止2015年5月11日，被申请人提供的浇筑混凝土出现严重质量问题，导致甲方XXX地产公司和XXX监理分别发出工程暂停令，对已浇筑的不合格墙体进行砸除，重新浇筑，并责令停止使用被申请人提供的混凝土。为如期完工，申请人不得不高价购买第三方混凝土。故此，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条规定：“质量不符和约定的，应该按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬等违约责任。”因此，申请人不同意解除合同，并依法提出反诉，要求被申请人重做、减少价款并赔偿申请人的经济损失XXXXX元。

四、被申请人申请法院冻结中国建设银行宁夏区分行营业部的银行账户XXXXXXXXXXX系申请人的在中国人民银行申请开立的基本账户，冻结该账户导致申请人无法进行正常经济往来，资金无法正常运转，并严重影响申请人的商业信誉，因此申请法院解冻该账户，申请人愿意提供其他财产予以担保。即使被申请人的主张成立，其申请法院冻结的数额已超过应予支付的金额。因此，被申请人应予赔偿冻结申请人的银行账户给申请人的商业信誉造成的损失XXXXX元。

综上，申请人根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十六条、第九十七条的规定，申请人民法院对（20XX）银民商初字第XXX号民事裁定书进行复议，作出变更裁定，解除对申请人银行账户及存款XXXXXX元的冻结，并要求被申请人承担由于保全错误给申请人造成的经济损失XXXXX元。

此致

银川市XX人民法院

申请人：XXX有限公司XX分公司

二O一x年x月x日

第5篇：财产保全异议书

异议人：于某某

异议人就上海市*区人民法院查封坐落于**路**弄**号**室的财产保全民事裁定书提出异议如下：

异议请求：

请求法院立即解除对房屋的查封保全措施。

事实和理由：

异议人于*年*月*日经房产中介公司介绍与被查封人人签订了一份房地产买卖合同，由异议人购买了被查封人位于金弄号室的房屋一套房地产权证号：xxxxx。合同签订后，异议人履行了合同约定的付款义务（全额支付人民币250万元，其中代被查封人偿还了该房屋上的银行抵押贷款本息，其余款项通过银行转账或现金的方式支付给了被查封人本人），被查封人将所涉房产交付给了异议人使用，并至上海市区房地产登记处办理房地产变更登记手续，交付了该房产过户的全部资料，经房地产登记处审核后出示收件收据一份。

2015年11月30日，上海市普陀区房地产登记处寄给异议人一份不予登记告知书，方知异议人购买的房屋被贵院查封。

异议人认为，被申请查封人将其所有的房屋已出售给异议人，作为异议人已经支付了合理对价并实际占有该财产，且该产权过户登记的手续也已在实际办理之中，即异议人已经善意取得了该房产。现因法院查封而未能完成过户登记的最后手续，异议人对被申请查封人有关涉案的借贷欠款事宜不存在过错，根据民诉法及最高法院关于财产保全措施的规定，人民法院应不得查封已属于异议人的财产***路**弄*号**室的房屋，现法院已查封，异议人要求予以立即解除，以避免给异议人造成不必要的损失。

此致

上海市**区人民法院

异议人：

20XX年12月15日

附：1、房地产权证复印件

2、上海市房地产买卖合同复印件

3、异议人的身份证及户口登记复印件

4、异议人付款证明材料（代还银行贷款支付凭证、收条、发票、银行支付凭条复印件）

5、上海市房地产登记收件收据复印件

6、上海市房地产登记处的一份不予登记告知书复印件

第6篇：诉讼保全异议申请书

申请人：朱某某，男，汉族，19XX年10月25日生，住安徽省池州市东至县青山乡东阳村张湾组14号

申请人因张某、唐某诉张继涛民间借贷纠纷一案，对贵院作出查封位于大连某区湾66栋4-2-2号楼房的裁定提出异议。

请求事项：申请撤销（201X）西民初字第592号民事裁定，解除对位于大连某区66栋4-2-2号楼房的查封决定。

事实与理由：

201X年1月2日，张某某与曲某签订委托书，张某某全权委托曲某办理位于大连某区湾里东66栋4-2-2号楼房的出售事宜。该委托行为经大连市公证处进行了公证。同日，张某某与申请人朱某签订《房地产买卖契约》，将位于大连金州新区湾里东66栋4-2-2号楼房以507600元的价格出售给朱财乐，曲某作为张某某的代理人在契约上签字。

订立合同后，申请人乐分别于201X年1月12日、201X年1月14日各支付房款20000元（定金）和200000元。201X年2月17日接受房屋并入住，曲某与申请人签署了房屋交接书。由于该楼房在广发银行股份有限公司大连分行办理了抵押贷款，尚欠287600贷款未还清，2015年2月22日，申请人与曲某一同到广发银行股份有限公司大连分行，由申请人偿还了其所欠银行的剩余贷款287600元，曲某在《注销房地产抵押申请书》上签字。至2015年2月22日下午2时，申请人已经全额支付案涉房屋价款507600元。

同日（201X年2月22日）大连市西岗区法院作出（201X）西民初字第592号民事裁定，就该案件原告张某和唐某某与张某某借款合同纠纷案件对位于大连金州新区湾里东66栋4-2-2号楼房采取了财产保全措施。当日下午四点在大连市金州新区房产局办理了该房屋的查封登记手续。

根据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果

第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”本案中申请人已经付清全部房款，并经过合法交接实际占有了案涉房屋，虽然没有办理过户登记手续，但申请人对此无任何过错。因此西岗法院对案涉房屋的查封违反了最高院的规定，是错误的。

西岗法院的查封行为虽然发生在案件的审理阶段，但是仍然适用《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》。因为审判庭承办财产保全裁定的执行就是执行行为。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第三条明确规定，“人民法院在审理民事、行政案件中做出的财产保全和先予执行的裁定，由审理案件的审判庭负责执行。”该《规定》中对财产保全和先予执行裁定的执行做了分工。由此可以看出，财产保全和先予执行裁定的执行属于执行工作，人民法院审理、执行工作应遵循该规定。

综上所述，西岗法院对案涉房屋的查封行为属于执行行为，该行为违反了最高人民法院的相关规定，申请人作为第三人依法提出异议，要求解除对案涉房屋的查封行为。法院应当依据《民事诉讼法》第204条的规定对申请人的异议进行处理。

申请人：XXX

201X年2月29日

2015执行异议申请书
《最高院关于办理财产保全案件若干问题规定》 第八篇

第1篇：执行异议申请书

请求事项：

申请人不服人民法院执行（200x）法民一终字第xxxxx号一案，现提出执行异议：

1、请求本案暂缓执行；

2、请求将错误执行的款项返还公路有限公司（该公司为申请人设在施工项目的建设单位，诉讼过程中的保证人）。

事实与理由：

一、申请人完全有权提出执行异议。申请人提出执行异议申请后，法院执行局以只有第三人才有资格提出执行异议为由，置疑申请人的执行异议申请资格。申请人认为，根据最新的《中华人民共和国民事诉讼法修正案》第202条规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”故申请人作为本案的当事人，完全有资格提出执行异议申请，不存在任何法律障碍。法院以申请人不是本案的第三人，无权提出异议是不恰当的。

二、本案已通过再审程序立案审查，且与申请执行人存在未决诉讼，应当暂缓执行。（2015）法民一终字第-号判决存在错误，无法获得申请人认同，申请人向最高人民法院申请再审，现已立案（案号（2015）民申字第号受理案件通知书）；同时，申请人与执行申请人就同一案件的不同诉请，已向市人民法院另案起诉刘卫国，要求赔偿，已为该法院受理，存在案件可能胜诉后行使抵销权的问题，根据《最高人民法院关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》法发［2002］16号第7条第1项规定：“有下列情形之一的，人民法院可以依职权决定暂缓执行；（一）上级人民法院已经受理执行争议案件并正在处理的”，故南阳中院应当考虑本案的实际情况暂缓执行。现法院以为法律规定的受理的是执行中存在争议的案件而非实体存在错误的案件为由，不同意暂缓执行。申请人认为这种理解是错误的，完全属于断章取义，违背法律精神。因为执行中存在争议与实体存在错误所指向的都是同一案件，不是两个或三个案件。

三、从债权角度理解公路有限公司的法律地位，法院不应直接执行该公司。

1、申请人的债权未到期。按照施工惯例，施工过程中施工单位应当向建设单位提供担保，担保期限为工程质量的责任缺陷期，而缺陷期从工程竣工验收通过之日起算二年（有《建设工程施工合同》为据）。现申请人作为公路有限公司建设工程质量的担保人，其担保债权并未到期，还有责任缺陷期内，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定法释（1998）15号》第６１条：“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知（以下简称履行通知）”。此款项根本不属于到期债权，不具有执行条件。

2、债权即使到期也不能裁定直接执行。根据前条法律规定，申请人对公路有限公司即使享有的是到期债权，法院也无权执行，只能发出通知。

3、公路有限公司已经提出执行异议，法院应当立即停止执行，且无权进行审查。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定法释（1998）15号》第６２条：“第三人对履行通知的异议一般应当以书面形式提出，口头提出的，执行人员应记入笔录，并由第三人签字或盖章”。第６３条规定：“第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查”。现在公路有限公司已经书面提出执行异议，法院应当立即执行回转，将款项返还公路有限公司。

4、申请人为公路有限公司出具的文书，不能作为作为法院执行依据。申请人与公路有限公司文书往来，只能在二者之者有效，这是由于二者的相对性所决定的，不涉及第三人；况且二者之间有些往来行为未必具有必然的法律效力，因此，法院以此为由，执行公路有限公司是错误的。

四、从担保角度理解公路有限公司的法律地位，法院无权直接执行该公司。公路有限公司作为申请人设在市施工项目的建设单位，诉讼过程中的保证人，不是本案的诉讼主体，不能直接为法院所执行。

1．未提供任何担保即采取诉讼保全措施，严重违法。与申请人在诉讼过程中，在未提供任何有效担保的情况下，就被一审法院采取了诉讼保全措施，非法冻结了申请人的账户及存款二百余万元，这是严重违反民事诉讼法的事情。在社会影响不良的情况下，法院竟然利用普通人法律知识的欠缺，要求公路有限公司提供担保，因此其担保先天地就存在很大的问题，现在以此为由执行无法令人信服。

2．直接裁定执行公路有限公司不当。虽然公路有限公司提供了担保，但根据《最高人民法院经济审判庭关于在财产保全时为被申请人提供担保的当事人应否在判决书或调解书中明确其承担的义务及在执行程序中可否直接执行担保人财产的复函》和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第85条规定，人民法院只有在被执行人无财产可供执行或其财产不足清偿债务时，才有权裁定执行保证人在保证责任范围内的财产。现执行才刚开始，且我公司并非完全履行不能（

五、超额划扣公路有限公司存款欠妥。抛开判决对错与否，即使按照高级人民法院的终审判决，申请人应给付的款项也不过，而法院却从公路有限公司的账户上划扣了元，比判决足足多划扣了元，属于超标的执行，明显不妥。

综上所述，申请人认为，南阳中院执行行为不当，我们请求贵院准予申请人所请，以维护申请人的合法权益。

此致

申请人：XXX有限公司

代理人：

二OOx年x月xx日

第2篇：执行异议申请书

申请人：杨慧（合肥市丰天宇通设备有限公司董事长、股东）、女、1972年生、汉族，住合肥市马鞍山南路文景雅居5栋102室。

项兴海（合肥市丰天宇通设备有限公司股东）、男、1971年生、汉族，住址同上。电话：15955008666。

委托代理人：许庆胜安徽凯安律师事务所事师

被申请人：安徽国信通信有限责任公司

申请事项

1、对追加杨慧、项兴海（案外人）为申请执行人安徽国信通信有限责任公司与被执行人合肥市丰天宇通设备有限公司欠款纠纷仲裁裁决申请执行一案的被执行人有异议；

2、对执行杨慧、项兴海（案外人）的财产——-查封杨慧、项兴海（案外人）的房产有异议。

事实与理由

2015年12月29日，被申请人安徽国信通信有限责任公司申请于合肥市中级人民法院，要求：1、追加杨慧、项兴海为安徽国信通信有限责任公司申请执行合肥市丰天宇通讯设备有限责任公司一案［（2015）合执申字第66号］的被申请人的请求。2、申请人杨慧、项兴海由于虚假出资445000元，两被申请人在虚假出资的范围内对欠申请人的债务承担责任的请求。

合肥市中级人民法院（听证审查审判长叶红伟、审判员李敏、吴陶［2015］合执申裁字笫02号）裁定如下：一、追加杨慧、项兴海为本案的被执行人；二、合肥仲裁委员会（2015）合仲字第092号裁决书确认的债务未能履行部分由杨慧、项兴海在其出资不实44。5万元的范围内共同承担清偿责任。如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十日内通过本院向安徽省高级人民法院申请复议。

申请人杨慧、项兴海（案外人）复议于安徽省高级人民法院。安徽省高级人民法院裁定如下：撤销合肥市中级人民法院（2015）合执申裁字笫02号民事裁定。

2015年7月10日，合肥市中级人民法院（审判长张勇、审判员陈忠、何进既未开庭听证又未给予申请人杨慧、项兴海行使辩论权利就执行裁定［2015］合执申字第66-3号）裁定如下：一、追加杨慧、项兴海为本案的被执行人；二、合肥仲裁委员会（2015）合仲字第092号裁决书确认的债务未能履行部分由杨慧、项兴海在其出资不实44。5万元的范围内共同承担清偿责任。杨慧、向兴海应在本裁定生效之日起十日内向申请执行人安徽国信通信有限责任公司履行以上清偿义务。逾期不履行上述义务，本院将依法强制执行。本裁定送达后即发生法律效力。

2015年8月13日，合肥市中级人民法院（执行员张勇）又向合肥市丰天宇通讯设备有限责任公司、杨慧、项兴海下达了（2015）合执申字66号查封杨慧、项兴海（案外人）房产的民事裁定书。［2015］合执申字第66-3号执行裁定书与（2015）合执申字66号民事裁定书系执行员张勇于2015年8月13日丢在滁州市三环工贸有限公司财务室！

执行异议申请人认为：

一、合肥市中级人民法院上述行为程序错误

1、合肥市中级人民法院（审判长张勇、审判员陈忠、何进既未开庭听证又未给予申请人杨慧、项兴海行使辩论权利就执行裁定［2015］合执申字第66-3号裁定）剥夺了申请人杨慧、项兴海（案外人）行使辩论权利。

2、［2015］合执申字第66-3号裁定以裁代判非法剥夺了申请人杨慧、项兴海（案外人）的各项诉权！

3、［2015］合执申字第66-3号裁定追加杨慧、项兴海（案外人）为本案被执行人时未给予其异议期程序违法。

4、［2015］合执申字第66-3号执行裁定书与（2015）合执申字66号民事裁定书送达程序违法。滁州市三环工贸有限公司既不是被申请执行人，又不是利害关系人，根本不适用“所谓的”留置送达——-执行员张勇于2015年8月13日丢在滁州市三环工贸有限公司财务室！

二、合肥市中级人民法院上述行为实体错误

1、被申请人安徽国信通信有限责任公司在合肥市中级人民法院（听证审查审判长叶红伟、审判员李敏、吴陶［2015］合执申裁字笫02号）听证程序中，向合议庭提交了合肥市丰天宇通讯设备有限责任公司验资报告：关于实物出资部分，已经验证资本并把手机转让与合肥市丰天宇通讯设备有限责任公司！

2、被申请人安徽国信通信有限责任公司无任何证据证实：A、合肥市丰天宇通讯设备有限责任公司（被执行人）被撤销、注销、歇业后，杨慧、项兴海（案外人）无偿接受被执行人财产导致被执行人无履行能力；B、杨慧、项兴海（案外人）对合肥市丰天宇通讯设备有限责任公司出资不到位（事实上是全部出资到位且经过安徽中安会计师事所验资）。

3、被申请人安徽国信通信有限责任公司无任何证据证实：被执行人（合肥市丰天宇通讯设备有限责任公司）不能清偿债务，但对本案以外的第三人（杨慧、项兴海）享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知。

三、合肥市中级人民法院上述行为适用法律错误

应适用以下法律：

1、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零二条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达起十日内向上一级人民法院申请复议。

2、［最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释］法释（2015）13号第五条、第十六条执行过程中，当事人、利害关系人认为执行法院的执行为违反法律规定的，可以依照民事诉讼法第二百零二条的规定提出异议。执行法院审查处理执行异议，应当自收到书面异议之日起十五日内作出裁定。案外人异议审查期间，人民法院不得对执行标的进行处分。

3、执行中，具有企业法人资格的被执行人不能清偿到期债务，根据债权人或债务人申请，人民法院可以依法宣告被执行人破产——-中止执行！

请求人民法院查明事实，依法予以公断。

此致

安徽省合肥市中级人民法院

申请人：

代理人：许庆胜律师电话：XXXXX

200X年X月XX日

附：1、本执行异议副本x份；

2、证据材料x份。

第3篇：法院执行异议申请书

申请人：何某，女，XX年XX月XX日生，住所：XXXXX，现无业。

请求事项：请求不予强制执行深圳市中级人民法院（2015）深XXX字XX号裁定。事实和理由：

柴某诉王某民间借贷纠纷一案，经深圳市罗湖区人民法院与深圳市中级人民法院两审终审判决，于2015年4月XX日送达生效。深圳市中级人民法院裁定执行申请人所有的位于XXXXXX的房产，剥夺了申请人的合法权益。

一、柴某与王某之间的借贷关系，申请人并不知情。

1．柴某诉称王某于XX年XX月XX日向其借得人民币50万元。申请人对此从不知情，王某亦未曾将该50万元的任何部分用于申请人与王某的家庭共同生活。

在申请人与王某婚姻关系存续期间，双方均有固定工作、生活稳定，家庭成员身体健康，家庭生活不存在重大支出，也从未进行过任何大额投资行为，根本无需向柴某举借如此巨额债务。王某向柴某举借债务并未告知申请人，亦从未将任何该款项用于家庭共同生活。2。柴某仅仅凭借一张存在重大瑕疵的欠条用来证明王某向其举借50万元债务，该事实认定亦存在模糊不清之处。第一、柴某出借50万巨额款项，却不知王某用于何处？以何种方式偿还？柴某提供的用来证明王某欠其50万的欠条，不仅金额单位无法认清，而且也没有写明还款期限、还款方式等必要条件，这与日常情理不符。第二、柴某与王某之间一直存在暧昧关系，该欠条是柴志杰用以胁迫王某维持与其之间不正当关系的保证。所谓借钱一事，纯属子虚乌有。第三、即便是王某主动给柴志杰出具了50万的欠条，也应当视为王某对柴某的赠与行为，而该赠与行为在未实际交付之前，并未生效。二、申请人与王某已与XX年XX月XX日通过民政部门登记离婚

，本案执行房产已合法分割属申请人所有。法院“未审先判”，裁定执行申请人名下的该房产，剥夺了申请人依法应当享有的诉讼权利。

1．柴某与王某之间的民间借贷纠纷一案的审理历时1年XX个月，而在此期间，柴某既未向申请人提起过任何诉讼，法院亦未将申请人作为共同被告或第三人让申请人参加该案的审理。

2．申请人与王某已于XX年XX月XX日通过民政部门登记离婚，本案执行房产已合法分割属申请人所有。法院裁定强制执行申请人所有的房产，对于申请人来说，是“未审先判”，剥夺了申请人依法享有的诉讼权利。

综上，申请人对本案执行提出异议，请求法院查明事实，维护申请人合法权益，不予强制执行。

此致

深圳市罗湖区人民法院

第4篇：案外人执行异议申请书

申请人：姓名，性别，年龄，民族，家庭住址，联系电话等。

请求事项：要求解除对申请人所有的坐落在XX市XX小区XX幢XX号房屋的查封等强制执行措施。

事实和理由：杜XX诉王XX民间借贷纠纷案，贵院已作出判决并生效，但原属于王XX所有的坐落在XX市XX小区XX幢XX号房屋，已在前年即转让给申请人所有，有双方买卖契约和公证书等证据为证，故现坐落在XX市XX小区XX幢XX号房屋已属于申请人所有，贵院把该房屋仍当作王XX财产予以强制执行是错误的，严重侵犯了申请人的合法权益，申请人特向贵院提出异议，要求解除对申请人所有的坐落在XX市XX小区XX幢XX号房屋的查封等强制执行措施，望依法予以准许。

此致

XX市人民法院

申请人：XXX

XXXX年X月XX日

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